課程名稱： 公司法 課程性質： 課程範圍： 開課教師： 方嘉麟 老師 開課學院： 法學院 開課系級： 法律系 考試日期(年月日)： 2009年1月9日 考試時限(Mins)： 兩小時 試題本文： 嫌犯Ｘ的復仇 　　Ｘ某日返家，發現鄰室女自殺身亡，留有遺書控訴甲始亂終棄。Ｘ決議代女 復仇。 　　甲為Ａ藥品公司董事長，媒體報導新藥「奔」極為成功，可惜無法打入各大 醫院，致Ａ虧損高達五億（Ａ章程訂定股份總數一百億股，每股金額十元，已發 行一億股，其中９９．９％為甲家族所持有）。Ｘ於各大醫院均有人脈關係，Ｘ 向甲表示願協助「奔」行銷，條件是此種人脈與行銷技術作價五億元，計五仟萬 股，且Ｘ任Ａ董事長暨行銷總監，甲允諾。當年Ａ增資五億（全數由Ｘ依前述技 術作價），並由會計師Ｙ簽證。 　　Ａ董事三人原為甲乙丙，監察人為甲妻，四人均為甲家族企業，Ｂ公司之代 表人，其後甲辭職。甲改派Ｘ，甲妻亦辭職，改派甲。新的董事會（Ｘ乙丙）復 選出Ｘ出任董事長。未料第一年Ａ大賠五億，現金周轉不靈。Ｘ向甲稱其已覓得 金主願以每股兩毛認購Ａ發行之十億股，解決公司嚴重現金短缺問題，Ｘ並向甲 保證若無法完成前述引資計畫，且使Ａ於第二年轉虧為盈，將引咎辭職並賠償Ａ 五億元。後Ａ果獲得股款二億元挹注，甲遂信任Ｘ，次年（第二年）股東常會承 認會計表冊，並免除Ｘ與Ａ間交易之一切責任。 　　第二年Ａ獲利高達二十億元，某日Ｘ忽向甲表明其已直接、間接持Ａ股逾９ １％，其後（第三年年中）之股東常會決議配發股東八億元盈餘，並將Ａ併入Ｃ 公司。甲大驚，雇徵信所調查獲得如下資訊： 　１.　第一年Ａ大賠，係Ｘ私自設立Ｃ，Ｃ亦為藥品公司，與Ａ搶單，董事長為 　　　 Ｘ兄。 　２.　所謂的金主，挹注Ａ二億元現金，為Ｄ公司，Ｄ資本額二億，九仟萬係Ａ 　　　 投資，一億一仟萬係Ｘ投資，惟此資金係Ｘ向Ａ借貸而來，Ｄ董事長為Ｘ 　　　 弟。前述設立Ｘ的龐大資金需求，以及Ｘ的高額薪資正引發了Ａ的現金周 　　　 轉不靈。而Ｄ因每股兩毛認購Ａ十億股，遂持Ａ近８７％。 　３. Ａ獲利高達二十億元，係Ｘ與某些醫院勾串，大幅虛增盈餘。Ｘ並已獲派 　　　 之盈餘挹注Ｃ，使Ｃ有能力併購Ａ。 　　　 甲悲憤服毒，臨死前致電北大某刑法教授，望其將Ｘ繩之以法。 1.　Ｘ人脈與行銷技術係屬公司法下廣義之技術 2.　設前提答案為是，Ｘ即得以技術作價，且此技術應作價若干，僅需董事會普 　　通決議。 3.　設第一題答案為是，復設該技術價值一億元，則就差額四億元部分，Ａ董事 　　會贊成該增資案的董事應連帶認繳。 4.　Ｘ設立Ｃ，不得於設立時技術出資。 5. 增資五億元由會計師Ｙ簽證，公司資本額達一定金額以上之公司，其資本額 　　始須經會計師簽證。 6.　設Ｘ技術作價為灌水，真實價值遠低於五億元，附設該增資業經登記，則信 　　賴該登記之與Ａ交易之人即可請求Ｙ賠償。 7. 設Ａ增資五億係甲（增資時Ａ董事長）代表Ａ向主管機關為增資登記，甲 　　即有公司法第九條第一項之適用。 8. 主管機關就Ａ增資五億元之申請，係就形式審查，故縱Ｘ作價係灌水，主管 　　機關亦極可能無由發現。 9. 設前題答案為是，主管機關於發現Ａ增資申請不實時，即可撤銷或廢止Ａ增 　　資登記。 10. 設Ｘ人脈與行銷技術不得以之作價，則Ｘ認購Ａ股份行為即屬無效，此既無 　　效即非Ａ股東，自亦不能出任Ａ董事長。 11. 設前題答案為是，依經濟部解釋，倘Ｘ業經登記為Ａ之董事長，Ａ即不得以 　　Ｘ實非董事長為由，對抗第三人，且第三人無善、惡意之別，均不得對抗。 12. 甲於Ａ增資五億後辭去Ａ董事職務，Ｂ改派Ｘ，設Ａ因某種理由未申請變更 　　董事長登記，甲無法以辭職函申請主管機關登記其辭任。 13. 設Ａ章程於設立時訂定股份總數一百億股，當時可僅發行一億股。 14. 設Ａ章程於設立時訂定股份總數二億股，僅發行一億股，嗣後Ａ可變更章程， 　　將股份總數提高至一百億股。 15. Ａ董監均係Ｂ代表人，自得隨時改派，故Ｂ可隨時、不具理由撤換Ｘ，改派 　　他人出任Ａ董事。 16. Ａ董監均係Ｂ代表人，則董監均為Ｂ，此係我國公司法獨特規定。 17. Ａ董監均係Ｂ代表人，現Ｂ持Ａ股比例急遽下降（第二年Ｘ已直、間接持Ａ 　　股逾９１％），倘Ａ為公開發行公司，則作為Ｂ代表人之董監均當然解任。 18. 縱作為Ｂ代表人之董監並無當然解任情事，然Ｘ既已直、間接持Ａ股逾９１ 　　％，即可於股東常會中決議解任甲乙丙。 19. Ｘ除任Ａ董事長以外，並出任行銷總監一職，倘後者未經董事會決議，又未 　　於主管機關登記，縱Ｘ係Ａ當時董事長甲所聘任，且實際行使行銷總監職權， 　　依教科書，亦非屬公司法下之經理人。 20. 第二年股東常會承認會計表冊，雖生解除董監責任效力，但並不表示Ｘ一切 　　責任均在解除之列。 21. 第二年股東常會免除Ｘ與Ａ間交易之一切責任，雖民法規定故意及重大過失 　　不得預先免除責任，但此為事後免除，祇要決議方法及召集程序無瑕疵，自 　　生免除效力。 22. 第三年股東常會決議配發股東Ａ八億元盈餘，雖Ａ於第二年獲利高達二十億 　　元，但公司法所稱無盈餘不得分派股利，非指此二十億元。 23. 第一年Ｘ向甲稱已覓得金主願以每股兩毛認購Ａ發行之十億股，其後Ａ並 　　獲得二億元股款，此折價發行係屬違法。 24. 設前題答案為是，Ａ為籌資得先減資後增資，惟Ａ減資無論有否返還股東股 　　款（Ａ已大賠，減資祇是由資本吸收虧損，並未實際配發股東任何款項）， 　　均需踐行債權人保障程序。 25. 減資但未踐行債權人保障程序係屬無效。 26. 私自設立Ｃ即違反競業禁止相關規定。 27. 董事競業須得股東會許可，惟此許可不得概括。 28. 設前題答案為是，現實務上均已趨向採取教科書呼籲，對股東會說明競業之 　　主要內容，不再請求股東會為概括許可。 29. 設Ｘ違反競業禁止規定，Ａ即得請求Ｘ得一年內因競業之所得歸入Ａ。 30. 假設Ｃ為Ａ百分之百持有之子公司，則教科書傾向解除競業禁止限制。 31. 假設Ｘ指派Ａ總經理擔任Ｃ總經理，且未獲Ａ董事會同意，該總經理違反 　　競業禁止規定。 32. 設前題答案為是，Ａ總經理雖係服從上級Ｘ之命令，但亦不能就此免除對Ａ 　　之責任，或已Ｘ係Ａ董事長代表Ａ為由，向Ａ請求因執行職務所受損害之 　　賠償。 33. Ｄ資金係數由Ａ支應，依公司法Ｄ不得買入Ａ股份。 34. 設前題答案為是，Ｄ買入Ａ股份，若Ｄ被認係屬善意，則Ｄ買入行為仍非 　　無效。 35. 設Ｄ買入Ａ股有效，ＤＡ即相互持股，表決權應受規範。Ａ所持Ｄ之股份無 　　表決權。 36. Ｄ買入Ａ股，雖Ｘ持Ｄ股逾半，但倘此買入須經Ａ董事會決議，Ａ董事長 　　Ｘ依大理院解釋並無庸利益迴避。 37. Ｄ買入Ａ股，Ａ應由監察人甲代表Ａ。 38. 設前題答案為是，倘Ａ非由甲代表，該買賣股份行為即屬無效。 39. 設Ｄ買入Ａ股應經Ａ董事會決議，此時Ａ董事依教科書，即有經營判斷法 　　則之適用。 40. 設Ｄ買入Ａ股應經Ａ董事會決議，Ａ董事會（Ｘ乙丙）亦無異議通過。倘 　　買入價格（兩毛一股）過低及Ａ董事就此違反注意與忠實義務，Ａ監察人甲 　　並可代Ａ對Ｘ乙丙提起訴訟追究責任。 41. 設Ｄ買入Ａ股應經Ａ董事會決議，Ａ董事會（Ｘ乙丙）亦無異議通過。倘 　　買入價格（兩毛一股）過低及Ａ董事就此違反注意與忠實義務，甲得以Ａ小 　　股東身分依公司法第２１４條向Ｘ乙丙提起代表訴訟，縱甲本身即係Ａ監察 　　人亦不例外。 42. Ｘ向Ａ借貸一億一千萬，除非認係員工借支，否則絕對違法。 43. 設前題答案為是，惟借貸行為非當然無效，僅Ｘ須對Ａ為損害賠償。 44. 設Ｘ向Ａ借貸違反Ｘ對Ａ之忠實義務，曾宛如教授認Ｘ尚應返還Ａ因此貸得 　　款項所得之利益。 45. 董事之報酬未經章程定明應由股東會議定，惟Ｘ高額薪資係屬薪資部分，與 　　此所稱報酬係屬二事，無庸股東會議定，至於是否金額過高僅生Ｘ是否需賠 　　償Ａ損失問題。 46. 依經濟部解釋，公司章程經股東會決議，訂明全體董監之報酬，授權董事會 　　依同業通常水準支給，係屬合法。 47. 最高法院與經濟部就公司章程定明董監報酬，授權董事會依一定標準支給， 　　應經何種程序之立場係屬相同。 48. 設Ｘ高額薪資有相當大比例係「車馬費」與「交際費」，最高法院就是否報 　　酬採形式認定，而「車馬費」與「交際費」一般認非屬報酬科目。 49. 設Ｘ高額薪資應經股東會決議，但股東會迄未為任何決議，最高法院認Ｘ仍 　　可援引民法第５４７條向Ａ主張董事報酬請求權。 50. 設Ａ獲利二十億元係Ｘ與醫院勾串，大幅虛增盈餘，則有關Ａ溢發股利部 　　分，倘因此致Ａ債權人受損，債權人得請求受領溢發股利之股東返還Ａ。 加分題（每答對一題加一分） 1. 為便利股東積極參與公司之經營，９４年修正公司法第１７２條之１賦予股 　　東提案權，因此祇要公司開股東會，股東均可提案。 2. 董事之選任原則上採累積投票制，若公司章程另有規定時，即可不適用累積 　　投票制。 3. 依公司法第１９３條，執行董事依照董事會之決議具體執行業務，而董事會 　　之決議違反法令、章程或股東會決議時，該執行董事即應對公司所受之損害 　　負賠償之責。 4. 公司法第２１４條賦予股東可代位公司提起訴訟之權，因此繼續一年以上， 　　持有已發行股份總數百分之三以上之股東可逕行對董事逕行訴訟，無庸經過 　　其他程序。 5. 盈餘分派屬於公司經營決策範圍，故係由董事會決議分派之。 6. 依公司法，董事在任期中轉讓持股超過選任時所持有之公司股份數額二分之 　　一時，董事當然解任。 7. 我國公司法第３６９條之４係引進美國法上之否定公司法人格理論之明文規範 8. 董事與公司間為委任關係，依照民法第５４９條第１項，董事得隨時向公司 　　辭職，終止委任關係，不以公司同意為生效要件。 9. 股東會決議解任董事不得以臨時動議提出。 10. 公司法第１２條採登記生效主義。 --

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