1.公法私法之区别实益为何？ 【公法】－规定国家与公共团体间、国家与私人、公共团体与私人间有关公权关系之法 律，例刑法、行政法、宪法。 【私法】－私人相互间、私人与国家、公共团体间有关私权关系之法律，例民法、商事 法。 区别实益在於司法程序之适用上：诉讼事件为 (1)公法关系者→行政诉讼程序、刑事诉讼程序 (2)私法关系者→民事诉讼程序 "【公私综合法】－公法侵入私法，司法公法化。三大原则的变迁： (1)所有权不可侵→所有权社会化 (2)契约自由→契约自由限制 (3)过失责任→无过失责任：由行为人仅对於自己故意或过失之行为负责，对於他人之侵 权行为则绝对无须负责→损害之发生，加害人纵无故意过失，但因其行为或其他情事，加 害人亦应负损害赔偿责任。（大部分高危险活动，都要负无过失责任） - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 2.实体法与程序法之关系为何？ 【实体法】－亦称主法或本体法，规定权利义务之内容、归属范围及其发生、消灭的法律 。例民法、刑法、宪法、商事法、行政法。 【程序法】－亦称助法或手续法，规定对於实体法如何运用或如何实施的法律， 例： (1)民事实体法之程序法：民事诉讼法、破产法、拍卖法、强制执行法。 (2)行政实体法之程序法：行政执行法、诉愿法、行政诉讼法。 两者关系为： (1)实体法与程序法两者相辅为用 (2)程序法恒先实体法而为适用：先判断案件在程序上是否合法，以决定应否受理。若合 乎规定且可以受理，再依实体法之规定作判决。 (3)实体法为目的而程序法则为手段：例追求幸福（目的）、婚姻（手段）。当程序法之 解释与实体法之精神不符时，应以实体法为适当解释。（当婚姻不幸福的时候，应以追求 幸福为主，不必委屈自己於不快乐的婚姻中） - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 3.法律系社会生活关系之规范，而社会关系可分为？ (1)本於国民一份子资格之生活关系：服兵役、纳税、受教育、服公职、犯罪受刑，公法 规定此等关系。 (2)本於社会一份子资格之生活关系：财产关系（债权、物权关系），身分关系（婚姻、 父母子女关系），私法规定此等关系。其目的为二： A.为维持个人生存：欲维持生存必须谋求物质利益，於是人与人之间便发生财产关系，财 产法规定此等关系。 B.为谋求种族绵延：为谋求种族绵延，必须发展夫妻、父母子女关系等，於是人与人之间 便发生身分关系，身分法规定此等关系 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 4.何谓无过失责任？ 损害之发生，加害人纵无故意过失，但因其行为或其他情事，加害人亦应负损害赔偿责任 。 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 5.「推定」与「视为」之不同？ (1)推定：对於某种不明确的事实，姑且将其作为某种事实的认定，使其发生法律效力， 其後尚可提出反证加以推翻的法律规定。 (2)视为：将他种性质不同的事实，将其作为某种事实之认定，使其发生同一法律效力， 其後不得在依反证加以推翻的法律拟制。例：「胎儿以将来非死产者为限，关於其个人利 益之保护，视为既已出生。」 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 6.何谓过失？ 【故意】－行为人对於构成侵权行为之事实，明知并有意使其发生，或预见其发生，而 其发生并不违背其本意之心理状态。 (1)过失指行为人对於构成侵权行为之事实，＜A＞虽非故意，但按其情节应注意并能注意 而不注意，＜B＞或虽预见其能发生而确定其不发生之心理状态。 A.例：开车聊天、听音乐而发生车祸→无认识之过失。 B.例：行车过窄桥，虽预见可能落桥，却认为自己技术高超硬行，结果还是落桥→有认识 之过失。 (2)大陆法上又可分为两种过失： A.重过失：欠缺一般人之注意所犯之过失。例；闯越平交道，被火车辗毙；夜晚不开灯撞 到人。 B.轻过失：重过失以外 一.抽象：欠缺善良管理人（专业人员）之注意所犯的过失。例：护士乱打针、针头没消 毒。民法上若单讲过失，通常指此。【有偿行为－重】 二.具体：欠缺处理自己事务之注意能力所犯的过失。例：自己的车不停车库，而停马路 中央被撞。【无偿行为－轻】 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 7.何谓代表？ (Representation)：法人之机关（自然人），在其职务范围内，对外所为之行为，法律上 直接被视为法人的行为。例：李鸿章代表大清帝国。 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 8.何谓代理？ (Agency)：以他人名义，向第三人为意思表示或由第三人受意思表示(代理人--- agent) ，而直接对本人(principal)发生效力之行为。例：小明(Principal)还未成年，所以他妈 (Agent)代他去缴学费。 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 9.代表与代理的区别？ (1)代表人之行为，在法律上直接被视为本人之行为，代表人与本人之间是一与全部的关 系。反之代理人与本人之间是独立且各别之关系。 (2)代表人之行为，在法律上直接被视为本人之行为，无所谓效力归属之问题。反之，代 理人之行为，并非直接被视为本人之行为，只在法律上将效力归於本人而已。例：注册是 让小明可以去上课，而不是让小明的妈妈去上课。 (3)代表人可为法律行为、事实行为乃至不适法行为；但代理人则限於法律行为及准法律 行为。 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 10.何谓撤回？ (Revocation)：指对於尚未发生效力之法律行为，阻止其发生效力之意思表示。民法第八 十二条：「限制行为能力人（二十岁以下）所订立之契约，未经承认前，相对人得撤回之 。」 (1)撤回须於为承认前为之 (2)相对人必须为善意：订约时不知限制行为能力人未得允许，始得撤回；若相对人恶意 ，即定约时明知限制行为能力人未得允许而定，此时法律无加以保护之必要，相对人只有 催告权而无撤回权。 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 11.何谓撤销？ (Rescission)：指对於已经发生效力之法律行为，使其效力溯及地归於消灭之意思表示。 (1)撤销限於法律行为之撤销 (2)撤销以意思表示有瑕疵为前提 (3)撤销者为已发生效力之法律行为 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 12.原则上死亡之判定应以何种见解为准？在器官移植之情况下又为何？ (1)心脏鼓动停止说 (2)脑死说 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 13.何谓死亡宣告之要件？ 【死亡宣告】－自然人失踪达一定法定期间後，法院得因利害关系人或检察官之声请， 宣告其为死亡，使其与真正死亡发生同等法律效果之制度。 (1)须有失踪之事实（生死不明之状态） (2)失踪须达一定之法定期间： A.一般期间：七年 B.特别期间：八十岁以上→三年；遭遇特殊灾难失踪→一年 (3)须经利害关系人或检察官之申请：配偶、继承人、债权人、死亡保险受益人等皆是利 害关系人。遗产税徵收机关及国库皆非利害人，不得向法院声请死亡宣告。如果利害关系 人不声请或者没有利害关系人，基於社会公益，检察官亦可声请。 (4)须经法院宣告：经特定人声请後，法院应依民事诉讼法之规定，宣告死亡判决，且应 确定死亡之时。 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 14.何谓公示催告？ 法院依据当事人之声请，以公式方法催告不确定之相对人或其他利害关系人，於一定期间 内申报权利或提出证券，否则法院得以除权判决，宣告该申报之权利随之丧失或该证券无 效。 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 15.死亡宣告与自然死亡的不同点？ (1)要件不同：死亡宣告→须法院宣告；自然死亡→心脏停止跳动、脑死。 (2)得否撤销之不同：死亡宣告→可撤销；自然死亡→不可撤销。 (3)效力范围不同： 死亡宣告→存有法律关系；自然死亡→无法律关系。 死亡宣告→私法关系（财产、身份）；自然死亡→私法及公法关系。 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 16.死亡宣告撤销之效力有两项例外，试说明之。 (1)撤销死宣告判决前之善意行为不受影响 (2)因死亡宣告而取得财产者，仅於现受利益之限度内，负归还则产之责：例如被宣告人 之继承人，继承五间房子之後，因生意失败只剩一间，则该继承人仅於现受利益之限度内 （一间房子）归还财产。 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 17.对於法人之性质，主要有三种学说，试说明之。 (1)拟制说：人之所以得为权利主体，乃基於法律之赋予人格而来。法人因与自然人具有 相同的社会作用与价值，故法律乃拟制其人格赋予其权利能力。此说不足采信。 (2)否认说：认为除了个人与财产，没有法人实体之存在。 A.无主财产说：法人是为了一定目的而存在的无体财产，并无人格存在。 B.受益者主体说：法人只是享受利益者的归属体，法人本身无法享受利益，亦无任何人格 。 C.管理主体说：法人之实体是财产现实之管理人。即法人财产管理人与受益者之间，除了 自然人及财产外，别无真正法人实体存在。 (3)实在说：法人非法律所拟制的空虚体，而是具有社会功能的独立实体。 A.有机体说：法人是一个统一的社会有机体，有其独立的团体意思。 B.组织体说：法人之实体是权利主体之一种法律上组织体，而此种组织体必须具备法律 所规定的要件。 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 18.何谓观念通知？ 【准法律行为】－以一定意思感情为要素，但其效力之发生，非基於表意人之效果意思 ，而是基於法律规定而发生的行为。 (1)意思通知：将自己的意思通知他人之私法行为。例：要约之拒绝、履行债务之催告。 (2)观念通知：亦称事实通知，将某事实之观念或认识通知他人之行为也，不包括行为之 意思成份。例：授与代理权之通知、召集社员总会之通知。 (3)感情表示：将某特定感情表示於外部，而能发生法律效果之行为。例：夫妻一方之宥 恕。 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 19.契约与合同行为有所不同，试具理由说明之。 【法律行为】－以欲发生私法上效果的意思表示为要素的一种法律事实。依「是否由当 事人一方之意思表示即可成立」为标准又分为三种： A.单独行为：在法律上，依当事人一方之意思表示即可成立之法律行为。 B.契约行为：当事人双方对立之意思表示相互合致而成立之法律行为也。例：买卖契约、 租赁契约。 C.合同行为：亦称共同行为或协定行为，指两个或两个以上相同方向之意思表示相互合致 而成立的法律行为。例：公司股东之决议、社团之设立行为。 B和C的差异： (1)契约为内容互异之意思表示，合同为内容相同之意思表示。 (2)契约为对立之合致，合同为平行之合致。 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 20.预约与本约的关系为何？ 预约以订立本约为标的，债权人有请求订立本约之权力，债务人有与对方订立本约之义务 。 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 21.何谓要约？ A.要约为意思表示：以发生私法效果为目的，但要和承诺相结合才能发生效果，故要约非 法律行为。 B.以缔结契约为目的之意思表示：要约受领人向要约人为承诺，契约即告成立。 C.唤起相对人承诺之意思表示：要约为主动之意思表示，承诺为被动之意思表示。 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 22.何谓要约之引诱？ (Invitation of offer)：引起他人要约之意思表示，目的是使相对人向其为要约，而不 在使相对人向其为承诺而成立契约，仅为契约之准备行为，不发生法律效果，性质为意思 之通知。 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 23.要约与要约之引诱之区别标准为何？ (1)依法律之规定而区别：例民法第一五四条第二项规定：『货物已标定卖价陈列者，视 为要约；但价目表之寄送，不视为要约。（为要约之引诱）』 。 (2)依表示行为之内容而区别：具体表示，使相对人得以承诺而缔结契约者，视为要约（ 火车因有具体价格、时间等，为要约）；反之，则为要约之引诱（电视广告、小贩叫卖烧 肉粽等）。 (3)依其意思表示是否注重相对人之条件而区别：契约缔结不注重当事人条件者为要约（ 自动贩卖机、电影院）；反之，为要约之引诱（徵聘职员的广告）。 (4)依行为地之习惯或当事人间向来之交易关系而区别：例 A.拍卖：发卖货物，由欲购者竞争出价，至卖主满意即拍板作响，表示卖定之行为。 B.投标：公共事业承揽交易时，由各户自陈价目以供事主选用之承览决定方法。 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 24.何谓侵权行为？ 因故意或过失不法侵害他人之权利或利益，而应负起损害赔偿责任之行为。 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 25.何谓一般侵权行为？ 民法第一八四条所规定：「因故意或过失不法侵害他人之权利或利益，而应负起损害赔偿 责任之行为。故意以背於善良风俗之方法，加害於他人者亦同（别人在洗澡，你偷藏衣服 ）；违反保护他人之法律者，推定其有过失（一直用同一桶水洗碗，让客人吃坏肚子）。 」 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 26.侵害与损害因果关系确定之界限有哪三种学说？ (1)条件说：发生结果所必要之一切条件均为原因。(不足采信) (2)原因说－不足采信。 (3)相当因果关系说：亦称适当条件说。某个原因仅於某特定场合中发生某结果者，尚不 能断定其有因果关系，必须在一般情形，依社会通念亦能发生同一结果者，始得认为有因 果关系。例：乳母应哺乳而不哺，导致婴儿饿死，则两者有因果关系；如果有一个路人经 过，听到婴儿饿到哭，而无行动使之饿到死，两者间无因果关系（有义务才有因果关系） 。 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 27.何谓故意？ (Intention)：行为人对於构成侵权行为之事实，＜A＞明知并有意使其发生，＜B＞或预 见其发生，而其发生不违背其本意之心理状态。 A.直接故意：例打破他人车灯。 B.间接故意：有人闯快车道，虽然知道会撞到他，你还是没减速而撞到他。 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 28.何谓举证责任？ 当事人（主张侵权行为成立之人- - 原告）为获得有利於己之裁判，於法律上有提出证据 使法院就其事实得生心证的责任。 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 29.雇用人责任成立之要件。 (1)行为人须为雇用人之受雇人： A.受雇人：受雇用人之选任监督，而为其服劳务之人。 B.监督者：乃指对劳务的实施方式、时间、地点等，加以指示或安排的人。 例外：计程车司机载乘客，乘客非监督者。 (2)受雇人须为侵权行为：受雇人负赔偿责任时，雇用人也要负连带责任；此外，被害人 须为雇用人和受雇人以外的第三人。 (3)须为受雇人因执行职务所为之侵权行为：受雇人之行为，不能一概由雇用人负责，须 因执行职务所为之行为，才由雇用人负责。 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 30.雇用人之无过失责任﹝衡平责任﹞ 民法第一八八条第二项规定：「如被害人依前项但书之规定，不能受损害赔偿时，法院依 其声请，得斟酌雇用人与被害人之经济状况，令雇用人为全部或一部份之损陪。」立法理 由如下： (1)保护受害人 (2) 雇用人的经济实力较受雇人雄厚 (3)报偿责任原则：甲雇用乙工作以增加利益，当乙因执行职务而损害他人权利时，甲自 然要负担赔偿。 共少了之前的1,2,32,33,34,35,8，感谢郑欣怡同学帮忙找答案，有步确定的还是多翻翻课 本。期末考包含5题申论题，以上选出两题，其余上课就专心点听课啦！ "祝我民概不被当，高分趴！" -- ▄▆▄ ◢███ ◢◣ ▊ ▊ █◤ ◢█◤█ █ █ ◢█◤ █▃▅█▌ ◥██ █◣ █ █ ◥◤ █ --

※ 发信站: 批踢踢实业坊(ptt.cc) ◆ From: 218.184.176.52 ※ 编辑: Cla 来自: 218.184.176.52 (01/06 07:57)