行政法笔记(第一章 行政与行政法) 一、 行政在权力分立中的位置 二、行政的意义 1. 反面定义：立法及司法以外之国家活动的总称 A. 四分法的定义（行政、立法、司法、政府） B. 五分法的定义（行政、立法、考试、司法、监察→准司法权） ＊因行政无法加以定义，仅能描述，故采反面定义（如动产在民法中的定义） 2. 正面定义：只能描述不能界定（难以定义） A. 从结构面向而言：行政系民意代表机关、司法、考试及监察机关以外之国家结构或 组织的总称。 B. 从实质面向而言：除立法机关制订法律并代表民意监督、司法机关解释宪法即统一 解释法令，民事、刑事暨行政诉讼之审判，除此之外，其他国家作用皆属行政范畴。 C. 从功能面向而言：行政系达成国家存立目的之最重要的手段，行政之运作并非单纯 执行法律，并负有形成符合社会正义之生活关系、规划及推动基本建设、引导及维持合於 公益之政治发展等任务。 Σ行政的特徵： 1.广泛多样 2.追求公益 3.主动积极 ps.司法：不告不理（消极） 4.受法的支配 5.一体性、层级性 三、行政的种类 基本权之目的为对抗国家、公权力，不可直接对抗私人；故采间接效力说（如民法第72条 中之公序良俗概念、民法第74条…）为现主流说法 （一）依法律性质： 1.公权力行政 （1）意义：又称为高权行政，指国家居於统治主体适用公法规定所为之各种行政行为。 公权力行政之范围甚为广泛，在人民与国家或人民与地方自治团体间之权利义务关系事项 ，均属公权力行政之对象，所使用之行政方式为命令、行政处分、行政契约(公法契约)或 地方自治规章，於行政作用中占最主要地位。 （2）特徵：行政经常以一般抽象的命令或个别性处分等方式，课予人民一定的义务，必 要时采取强制手段，以达行政目的，与人民形成一种「上下秩序关系」 （3）种类： A.高权行政：行政主体为达成公共目的，立於统治主体地位，单方对人民发布具拘束力之 命令或强制手段限制人民权利，课予义务之行政 B.单纯高权行政：行政主体不以命令或强制手段，提供人民利益的行政，对於人民提供各 种服务、保护、救济、增设公共设施等行政目的 2.私经济行政（国库行政） （1）意义：国家并非居於公权力主体地位行使统治权，而系处於与私人相当之法律地位 ，并在私法支配下所为之各种行为。 （2）种类： A.辅助行为：买、租、招标 B.营利行为：增进国库收入，如：中油、菸酒公司（有竞争者） C.行政私法：台电、自来水公司、国宅（照顾人民日常所需） 注：行政主体在法定职权内，为了直接达到国家任务，可使用私法行为之方式，完成行政 目的，或公共利益之行为 D.纯粹交易：中华电信释股 （3）区分公权力行政与司经济行政的实益作用 公权力行政 私经济行政 遵守 行政程序法 私法自治 救济途径 行政争讼 民事诉讼 国家赔偿 依国赔法§2 依民法§184以下侵权行为赔偿 强制执行 依行政执行法 依民法之强制执行法 （4）区分标准 A.公权力行政：上下秩序关系 B.私经济行政：立於和人民平等关系 ★区分理论（双阶理论）：指一行政行为分成两个阶段；行政程序法并无规定（释540采 双阶理论） 第一阶：公权力行政 甲人民向乙机关购买国宅，机关准否属行政处份，不服应提争讼。至於申请、承购、承租 或贷款者，经主管机关认为依相关法规或行使裁量权之结果不符合该当要件，而未能进入 订约程序之情形，即未成立任何私法关系，此等申请人如有不服，需依法提起行政争讼 第二阶：私经济行政 主管机关直接兴建分配之住宅，先由有承购、承租、贷款需求者，向主管机关提出申请， 经认定其申请合於法定要件，再予申请人订立私法上之买卖、租赁、借贷契约。此为推行 社会福利并照顾较低国民生活之行政目的所采行之私经济行政 A.意义：准否→公法；决定辅助→私法 B.形式：主管机关决定与否→行政处分；与人民缔结消费借贷契约→私经济行政 C.我国实务：释字540采用双阶理论(过去常采最後阶段之行为为准) ※例子：BOT案、政府采购(先审查资格，核准後才可以投标，之後才可以签订契约)、释 字第540号(先审核资格，核准後才可以签约购买国宅) →一件事情打两种官司，两种法院独立审判，若意见不同会有很多麻烦 （5）私经济行政是否受依法行政约束 A.原则：不适用，因受民法上私法自治原则之支配 B.行政机关从事私经济行为时，应受组织法规之限制但仍不得从事与机关组织法归职权无 关之事务 （6）私经济行政是否受宪法上基本权利之拘束？（平等原则） A.学说： （A）否定说：私经济行政若适用宪法之基本权，则将导致「基本权利第三人直接作用」 之结果，而使整个司法自治制度破灭 （B）肯定说：私经济行政在性质上仍属行政，宪法课以行政机关尊重国民基本权利，并 平等对待国民之义务，不因行政机关行为方式而有根本之改变 （C）折衷说： a.以行政私法方式所为而达成行政任务者，此种国库行政应受基本权利之拘束，其与公权 力行政并无二致 b.营利行为、私法上之辅助行为或参与纯粹之交易行为等三种行为，不直接受基本权利条 款之拘束 B.我国：（释字457采折衷说）国家机关为达成功行政任务，以私法形式所为之行为，亦 应遵守宪法§7之平等原则 ＊国库系指国家在私法上的称呼 公权力行政 Σ计画行政：行政计画系指行政机关为达成某特定之目的或实现一定之构想，就达成该目 的或实现该构想之办法、步骤或措施所为之设计或规划。行政计画并非固定之概念，而是 有多重态样，有以法律之形式呈现者，如预算案，有属行政处分者，如都市计画之个案变 更及市地重划，另有以法规命令或自治章程之形式颁布者，这就是行政计画之定性而言。 EX：小林村重建计画、十二年国教… Σ事实行为：行政事实行为是与行政法律行为相对之行为，其作用非为产生、变更或消灭 行政法之权利与义务关系（法律效果），而系产生「事实效果」也。其相对之概念为法律 行为，其分野在於意思表示（行政契约为双方为意思表示之法律行为、行政命令为单方为 意思表示之法律行为）之有无：事实行为只发生事实上的效果，而非法律上的效果。EX： 拾获无主物（无相对人为意思表示）、工兵填海为陆、拆除违章建筑… Σ单纯高权行为：详见前述。 Σ行政契约：系二者以上之法律主体，以设定、变更或消灭行政法法律关系为目的，互为 意思表示而合致成立之法律行为。至於行政契约之所以与其他契约不同者，则在於其以发 生行政法上法律效果为目的（公法上之契约）。EX：公立学校聘请教师（要立书面，否则 对政府机关做为行政一方有利；私法契约则不一定） Σ行政命令：法律与行政命令皆为拘束人民之抽象规范，惟行政命令由行政机关发布；法 律则是由立法机关通过。行政程序法§159系指上级对下级机关、或长官对属官依其权限 或职权为规范内部秩序及运作，所为非直接对外发生法规范效力之一般、抽象之规定。其 特性为无须法律授权、效力仅於内部的约束力、仅需透过下达之程序而无须对外发布。 Σ行政处分： 非记过、申诫、免职之意，而是公法上行政主体单方面的行为。行程法§ 92Ⅰ：系指行政机关就公法上具体事件所为之决定或其他公权力措施，而对外直接发生法 律效果之单方行政行为。行政程序法§92Ⅱ：前项决定或措施之相对人虽非特定。而依一 般性特徵可得确定其范围者，为一般处分。有关公物之设定、变更、废止或一般使用者， 亦同。释字423号：行政机关行使公权力，就特定具体之公法事件所为对外发生法律上效 果之单方行政行为，皆属行政处分，不因其用语、形式以及是否有後续行为或载明不得声 明不服之文字而有异。EX：寄送公文、强制驱离违法之集会游行、红绿灯、开罚单… 私经济行政 Σ公营事业之活动：惟行政营利行为，国家以私法方式参与社会上的经济活动，其主要目 的在於增进国库收入，有时并兼负执行国家政策的任务。EX：台糖、台盐、中油… Σ行政主体参与交易行为：此类行为或多或少有其行政上的目的，基本上均受市场供需法 则之支配。EX：政府护盘股市、中央银行买卖外汇以控制汇率 Σ需求行政：以私法辅助行政行为，以获致日常行政活动所需之物质或人力；其特点在於 以间接之方式辅助行政目的之达成。EX：政府采买军购 1.干涉行政（负担行政） （1）意义：或译侵害行政，为公权力行政中常见的行为方式，指行政机关未达成下令、 禁止或确认之效果，所采取之抽象或具体措施，以及必要时所使用之强制手段。EX：稽徵 税捐、徵收土地、各种警察处分、徵召役男、发放执照、证书 （2）严格遵守法律保留原则：释字535警察实施临检、释字542迁移水库集水区、释字564 公告禁止设摊、释字577烟盒标示尼古丁 2.给付行政（受益行政） （1）意义：系有关社会救助、社会保险、提供生活必需品、举办职业训练、给与经济补 助、提供文化服务等行为而言。 （2）性质 A.公权力行使而为公法事件 → 单纯高权行政 B.私经济行政而属私法范围 → 行政私法 （3）内容：供给行政、社会行政 （4）争议：给付行政是否适用法律保留原则？ A.学说 （A）否定说：给付行政系给予人民利益、生活照顾、社会福利措施，故其所受法律保留 程度较宽松，给付行政措施仅需有国会议决通过之预算为依据即可 （B）重要性理论：认为给付行政如涉及原则性问题，因而属重要性事项者，亦应有法律 依据。况且对特定人给付就该人而言属受益，实际上对其他人而言，则系负担 B.司法实务 （A）释字443：关於给付行政措施，其受法律规范之密度，自较限制人民权益者为宽松， 倘涉及公共利益之重大事项者，应有法律或法律授权之命令为依据之必要 （B）释字524：全民健康保险为给付行政之一环，不仅为公法关系，且保险所生之权利义 务影响重大，属法律保留范围，应以法律或法律授权之法规命令之。 干涉行政VS给付行政：阶公权力行政 给付行政并不一定就是私经济行政，参加全民健保、发放消费券也都属於私经济行政，另 外还包含物质及精神上之给付行政。给付行政并非剥夺人民权利、增加义务，而干涉行政 常常是对人民造成不利。 其最大差别在於受法之拘束宽严不同。干涉行政受法律严格的拘束，因其限制了人民的权 利；而给付行政不一定要有法律规定，唯若其牵涉层面广、所需预算金额庞大通常亦需有 法律配套(EX:全民健康保险条例、消费券发放条例)。 四、行政法的定义 行政法为关於行政之法，系有关行政之组织、职权、任务、程序以及国家暨其他行政主体 与人民之间权利义务关系的法规，例外情形上包括人民相互间之权利义务关系的公法法规 。 Σ行政法之性质 1.行政法是有关行政权之法 2.行政法是关於行政权之组织及其作用之法 3.行政法为国内法 4.行政法为公法 5.行政法为关於行政权之法之总称 五、公权力行政与私经济行政的区别 1.区别的标准：A.公权力行政：上下秩序关系 B.私经济行政：立於和人民平等关系 2.区别的实益：A.公权力行政适用公法，私经济行政适用私法 B.公权力行政有争执时适用行政诉讼法，私经济行政适用民事诉 讼法 C.公权力行政使人民发生损害时，适用国家赔偿法；私经济行政造成损害时适用民事赔偿 D.公权力行政须受到行政程序法之规约，私经济行政则否 ＊公法遁入私法：原本应该用公法做的事情，但政府机关取巧将其变成私法的行事。EX: 国贸局委托纺拓会分配配额，但其不事生产，反而出售配额(为规范此类情事，後规定须 先缴纳保证金额，若不生产就将其没入→保证金为私法上之交易行为) 参照民七十七年 判字第四三八号判决 六、公法与私法之区别标准 1. 利益说:视其规范是否有关於公共利益。 2. 从属说:规范上下隶属关系者为公法，规范为平等关系者为私法。 3. 旧主体说:规范主体间为私人者为私法，若规范之一方为公权力主体者为公法。 4. 新主体说:私法对每一个人皆适用，公法则适用於行政机关或公权力主体，来规范他们 的权限与义务(规范职务的法则)。 5. 传统说:难以说明，传统上即是如此。EX:邮政VS电信 ＊农田水利会为公法组织，但释字第518号解释称：「农田水利会所属水利小组成员 间之掌水费及小给水路之养护费及岁修费，其分担、管理与使用，基於台湾农田水利事业 长久以来之惯行，系由各该小组成员，以互助之方式为之，并自行管理使用及决定费用之 分担，适用关於私权关系之原理，如有争执自应循民事诉讼程序解决。」其所谓长久以来 之惯行，乃前述传统表现说之表现。 6. 事件关连说:指某一事件中一部分事实之关系，明显属於公法关系者，事件整体均视为 公法关系。 ＊释字第89号解释文：「行政官署依台湾省放领公有耕地扶植自耕农实施办法，将公有耕 地放领於人民，其因放领之撤销或解除所生之争执，应由普通法院管辖。」 ＊释字第115号解释文：「政府依实施耕者有其田条例所为之耕地徵收与放领，人民仅得 依行政救济程序请求救济，不得以其权力有损害为理由，提起民事诉讼，请求返还土地。 普通法院对此事件所为之相反判决，不得执行。」 --

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